當(dāng)前,隨著互聯(lián)網(wǎng)科技的發(fā)展,微信、支付寶等收付款結(jié)算方式已經(jīng)廣泛運(yùn)用。旅行社員工用個(gè)人微信、支付寶、銀行卡賬戶收取業(yè)務(wù)款的行為較為普遍,尤其是微信、支付寶的設(shè)置中,可以將微信賬戶的收款和零錢通綁定并自動存入、可以將支付寶賬戶的收款和余額寶綁定并自動存入,而零錢通和余額寶均為理財(cái)產(chǎn)品,按今年6月16日公布的七日年化收益率2.655%和2.312%,均有獲利。
上述行為,如果涉及數(shù)額達(dá)到《中華人民共和國刑法》(以下簡稱《刑法》)及其相關(guān)規(guī)定構(gòu)成犯罪的數(shù)額起點(diǎn),涉嫌挪用資金罪或挪用公款罪。下面就《刑法》涉及該罪名的構(gòu)成以及追究刑事責(zé)任的立案標(biāo)準(zhǔn)等提示如下。
一、挪用資金罪
《刑法》第二百七十二條:“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的,或者雖未超過三個(gè)月,但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動的,或者進(jìn)行非法活動的,處三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本單位資金數(shù)額巨大的,或者數(shù)額較大不退還的,處三年以上十年以下有期徒刑。”
挪用資金罪的主體是企業(yè)或者其他單位的人員,這里的企業(yè)或者單位也都應(yīng)當(dāng)不具有國有的性質(zhì)。
如果是在國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員或者由國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員,實(shí)施挪用公款的行為,涉嫌的則是挪用公款罪。
如果企業(yè)的工作人員受國家機(jī)關(guān)、國有企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托,管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn),其利用職務(wù)上的便利,挪用國有資金歸個(gè)人使用的,涉嫌的仍然是挪用資金罪,而不是挪用公款罪。這點(diǎn)需要特別加以注意。
挪用資金罪的刑事立案標(biāo)準(zhǔn):進(jìn)行非法活動,數(shù)額達(dá)六萬元以上(含六萬元);進(jìn)行營利活動或者超過三個(gè)月未還,數(shù)額達(dá)十萬元以上(含十萬元)。
二、挪用公款罪
《刑法》第三百八十四條:“國家工作人員利用職務(wù)上的便利,挪用公款歸個(gè)人使用,進(jìn)行非法活動的,或者挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動的,或者挪用公款數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的,是挪用公款罪,處五年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以上有期徒刑。挪用公款數(shù)額巨大不退還的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。
挪用用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個(gè)人使用的,從重處罰。”
挪用公款罪的主體是依法從事公務(wù)的國家工作人員。對于國有公司、企業(yè)或其他單位的工作人員,或者國有單位委派到非國有單位依法從事公務(wù)的人員,利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金或者借貸給他人的行為,應(yīng)按挪用公款罪論處。
挪用公款罪的刑事立案標(biāo)準(zhǔn):進(jìn)行非法活動,數(shù)額達(dá)三萬元以上(含三萬元);進(jìn)行營利活動或者超過三個(gè)月未還,數(shù)額達(dá)五萬元以上(含五萬元)。
三、挪用類犯罪的行為具體包括三種情形
1、進(jìn)行非法活動。這里的非法活動是指違法或犯罪活動,例如賭博、嫖娼、行賄、走私等。挪用資金或者公款后進(jìn)行非法活動,其社會危害性要比其他挪用行為嚴(yán)重,因此這類挪用行為不受挪用時(shí)間的限制就可以引發(fā)刑事風(fēng)險(xiǎn)。這里的“進(jìn)行非法活動”必須是行為人明知的,如果挪用公款給他人使用,不知道使用人將款項(xiàng)用于非法活動,則還需要同時(shí)具備其他情節(jié),才能引發(fā)刑事風(fēng)險(xiǎn)。
2、數(shù)額較大,進(jìn)行營利活動。進(jìn)行營利活動,是指投資經(jīng)營以牟利的活動。營利活動是指合法的營利活動,不包括前一種情形中的非法營利活動。營利活動以獲取利息、股息、紅利為目的,將挪用的款項(xiàng)存入個(gè)人銀行賬戶、微信中零錢通、支付寶中余額寶等,或者用于集資、購買股票、基金和債券、理財(cái)產(chǎn)品等,均屬于營利活動。實(shí)際上是否營到利不影響犯罪的認(rèn)定,如果營利,營利部分應(yīng)當(dāng)收歸國庫,不計(jì)入挪用款項(xiàng)的數(shù)額。該項(xiàng)行為相比一般的挪用行為社會危害性更嚴(yán)重,因此不受挪用時(shí)間和是否歸還的限制,但相比進(jìn)行非法活動的行為社會危害性又要輕一些,因此立法上有數(shù)額的限制,要求挪用的數(shù)額較大,才能引發(fā)刑事風(fēng)險(xiǎn)。
3、數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的。行為人挪用后,既沒有進(jìn)行非法活動,也沒有進(jìn)行營利活動,而是將挪用的款項(xiàng)用于非法活動和營利活動之外的其他活動,如用于個(gè)人生活消費(fèi),借貸給他人等。相比前兩項(xiàng)的挪用行為,該項(xiàng)行為的社會危害性要輕一些,因此必須具備數(shù)額和時(shí)間兩方面的限制,即“數(shù)額較大”和“超過三個(gè)月未還”必須同時(shí)具備。這里,三個(gè)月的計(jì)算,應(yīng)從開始挪用之日起,到全部還清之日止。
四、追究刑事責(zé)任的數(shù)額及情節(jié)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定
根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》(2016年4月18日起施行,以下簡稱《解釋》),涉嫌挪用資金罪或挪用公款罪,追究刑事責(zé)任的數(shù)額及情節(jié)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定如下:
《解釋》第五條:“挪用公款歸個(gè)人使用,進(jìn)行非法活動,數(shù)額在三萬元以上的,應(yīng)當(dāng)依照刑法第三百八十四條的規(guī)定以挪用公款罪追究刑事責(zé)任;數(shù)額在三百萬元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十四條第一款規(guī)定的‘?dāng)?shù)額巨大’。具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十四條第一款規(guī)定的‘情節(jié)嚴(yán)重’:
(一)挪用公款數(shù)額在一百萬元以上的;
(二)挪用救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)特定款物,數(shù)額在五十萬元以上不滿一百萬元的;
(三)挪用公款不退還,數(shù)額在五十萬元以上不滿一百萬元的;
(四)其他嚴(yán)重的情節(jié)。”
《解釋》第六條:“挪用公款歸個(gè)人使用,進(jìn)行營利活動或者超過三個(gè)月未還,數(shù)額在五萬元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十四條第一款規(guī)定的‘?dāng)?shù)額較大’;數(shù)額在五百萬元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十四條第一款規(guī)定的‘?dāng)?shù)額巨大’。具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十四條第一款規(guī)定的‘情節(jié)嚴(yán)重’:
(一)挪用公款數(shù)額在二百萬元以上的;
(二)挪用救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)特定款物,數(shù)額在一百萬元以上不滿二百萬元的;
(三)挪用公款不退還,數(shù)額在一百萬元以上不滿二百萬元的;
(四)其他嚴(yán)重的情節(jié)。”
《解釋》第十一條第二款:“刑法第二百七十二條規(guī)定的挪用資金罪中的‘?dāng)?shù)額較大’‘?dāng)?shù)額巨大’以及‘進(jìn)行非法活動’情形的數(shù)額起點(diǎn),按照本解釋關(guān)于挪用公款罪‘?dāng)?shù)額較大’‘情節(jié)嚴(yán)重’以及‘進(jìn)行非法活動’的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的二倍執(zhí)行。”
《刑法》第九十九條:“本法所稱以上、以下、以內(nèi),包括本數(shù)。”
旅游經(jīng)營者針對員工賬戶收業(yè)務(wù)款的情況,應(yīng)及時(shí)制定或完善相關(guān)規(guī)章制度,做到有章可循,從而規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。 王立群律師撰稿